Ministerul Justitiei a initiat un proiect de lege privind modificarea Legii nr. 31/1990 a societatilor comerciale, având ca scop transpunerea în legislatia româna a principiilor OECD privind guvernarea corporativa si a sase directive europene, si anume:

• Prima Directiva a Consiliului nr. 68/151/EEC din data de 9 martie 1968, de coordonare, în vederea echivalarii, a garantiilor impuse societatilor în statele membre, în sensul art. 58 al doilea paragraf din Tratat, pentru protejarea intereselor asociatilor sau tertilor;
• A Doua Directiva a Consiliului nr. 77/91/EEC din data de 13 decembrie 1976, de coordonare, în vederea echivalarii, a garantiilor impuse societatilor în statele membre, în sensul art. 58 al doilea paragraf din Tratat, pentru protejarea intereselor asociatilor sau tertilor, în ceea ce priveste constituirea societatilor pe actiuni si mentinerea si modificarea capitalului acestora;
• A Treia Directiva a Consiliului nr. 78/855/EEC din data de 9 octombrie1978 în temeiul art. 54 alin. (3) lit. (g) din Tratat, privind fuziunile societatilor pe actiuni;
• A Sasea Directiva a Consiliului nr. 82/891/EEC din data de 17 decembrie 1982, în temeiul art. 54 alin. (3) lit. (g) din Tratat, privind divizarea societatilor pe actiuni;
• A Unsprezecea Directiva a Consiliului nr. 89/666/EEC din data de 21 decembrie 1989 privind publicitatea sucursalelor înfiintate într-un stat membru de anumite tipuri de societati care intra sub incidenta dreptului unui alt stat;
• A Douasprezecea Directiva a Consiliului nr. 89/667/EEC din data de 21 decembrie 1989 în materia dreptului societatilor comerciale, privind societatile cu raspundere limitata cu asociat unic.

Principalele modificari ale Legii nr. 31/1990 a societatilor comerciale, propuse de Ministerul Justitiei, pe cele doua componente ale reformei, sunt urmatoarele:

1. Pentru alinierea legislatiei românesti la standardele impuse de acquis-ul comunitar în materia societatilor comerciale, modificarile sunt urmatoarele:

• revizuirea clauzelor obligatorii ale actului constitutiv - reducerea acestora (prima directiva);
• revizuirea conditiilor care atrag nulitatea societatii (prima directiva);
• prevederi exprese în materia raspunderii pentru neîndeplinirea formalitatilor de publicitate la constituirea societatii si în cursul functionarii acesteia (prima directiva);
• crearea premiselor pentru constituirea arhivei electronice, pentru solicitarea/furnizarea de informatii din registrul comertului în format electronic, certificat prin semnatura electronica, pentru formularea cererii de înmatriculare on-line (prima directiva);
• un nou concept în materia evaluarii aporturilor în natura (a doua directiva);
• reglementarea institutiei capitalului autorizat (a doua directiva);
• clarificarea conceptelor "dobândire de actiuni proprii", "subscriere de actiuni proprii", elaborarea unei reglementari fluente în materie (a doua directiva);
• definirea fuziunii/divizarii (a treia, a sasea directiva);
• revizuirea clauzelor proiectului de fuziune/divizare (inserarea unor clauze prin care sunt identificate conditiile de repartizare a actiunilor/partilor sociale catre actionarii/asociatii societatii absorbite/care îsi înceteaza existenta în societatea absorbanta, clauze prin care se fixeaza data de la care tranzactiile efectuate de societatea absorbita/divizata devin ale societatii absorbante/beneficiare - clauze care consolideaza protectia acordata asociatilor/actionarilor si tertilor)- a treia, a sasea directiva;
• clarificarea reglementarii institutiei "desprinderii" (a sasea directiva);
• modificarea reglementarii constituirii si functionarii sucursalelor societatilor nationale, crearea unui nou cadru legal în materia sucursalelor unei societati straine - regim diferit pentru societatile supuse legislatiei unui stat membru UE, în raport cu societatile având nationalitatea altor state (a unsprezecea directiva).

2. Pentru adaptarea legislatiei interne la standardele O.E.C.D. în materia guvernarii corporative, modificarile sunt urmatoarele:

• remodelarea structurii consiliului de administratie: s-a optat pentru sistemul monist ("one-tier"), facându-se distinctie, în cadrul Consiliului, între functiile ne-executive si cele executive;
• definirea functiei ne-executive si a celei executive; fixarea cadrului legal al raspunderii fata de societate a administratorilor ne-executivi si executivi;
• stabilirea criteriilor ce definesc independenta unui administrator ne-executiv (preluate din Recomandarea 2005/162/EC a Comisiei Europene din 15 februarie 2005 cu privire la rolul administratorilor neexecutivi ai companiilor listate);
• revizuirea reglementarii statutului administratorilor (instituirea obligatiei de diligenta, a obligatiei de loialitate fata de societate, adoptarea regulii "judecatii de afaceri"- "bussiness judgment rule");
• clarificarea institutiei "cumulului de mandate" (distinctie între cumulul de mandate administrator - persoana fizica, administrator-persoana juridica);
• cresterea protectiei actionarilor, prin modificarea conditiilor de convocare a adunarii generale ordinare si extraordinare (marirea termenului de convocare a adunarii generale de la 15 zile la 30 de zile, reducerea procentului actionariatului care poate solicita convocarea adunarii generale extraordinare), a cerintelor de cvorum si majoritate (reducerea acestora), reglementarea dreptului actionarilor de a solicita introducerea unor puncte noi pe ordinea de zi a adunarii generale, instituirea dreptului actionarilor ce detin actiuni preferentiale de a participa la adunarile generale (fara a putea vota), reglementarea votului în absenta în adunarea generala si a posibilitatii încheierii de conventii între actionari privind exercitarea dreptului de vot, reglementarea dreptului la informare, modificarea sistemului de stabilire si plata a dividendelor (reducerea termenului de plata, stabilirea unui raport echitabil între actiunile preferentiale cu dividend prioritar si actiunile ordinare, reglementarea conditiilor de transformare a actiunilor preferentiale în actiuni ordinare); redefinirea conditiilor de exercitare a dreptului actionarului/asociatului de a se retrage din societate (adaugarea unei noi circumstante în care poate interveni retragerea, stabilirea termenului în care poate opera, reglementarea obligatiei de evaluare de catre un expert independent a pretului actiunilor);
• clarificarea reglementarii în materia numirii auditorilor financiari (s-a optat pentru numirea acestora de catre adunarea generala ordinara);
• completarea cadrului legal al actiunii în despagubiri introduse de actionarii minoritari (stabilirea unui procent din actionariat care poate introduce actiunea, fixarea momentului în raport cu care se analizeaza existenta calitatii de actionar).

Pentru modificarea Legii societatilor comerciale, Ministerul Justitiei a demarat un proces de consultare în luna octombrie 2005, pe mai multe etape:

• organizarea unui seminar la care au fost invitati reprezentanti ai institutiilor si organizatiilor interesate de modificarea legislatiei comerciale;
• întâlniri bilaterale ale consultantilor cu experti din cadrul unor organizatii, institutii publice, instante judecatoresti, mediul academic, firme de avocatura si consultanta;
• întâlniri de lucru între consultanti, expertii independenti si Grupul de lucru interministerial;
• organizarea unei dezbateri publice în data de 9 martie 2006.

În cadrul procesului de consultare, Ministerul Justitiei nu a organizat întâlniri cu organizatiile patronale reprezentative la nivel national, acestea fiind invitate doar la dezbaterea publica din 9 martie 2006.
CNIPMMR considera ca formele de consultare a societatii civile pot fi utile, dar nu pot sa excluda consultarea sindicatelor si patronatelor reprezentative la nivel national, în cadrul sedintelor comisiilor de dialog social.

Într-o perioada îndelungata Ministerul Justitiei nu a organizat Comisii de Dialog Social, desi potrivit dispozitiilor legale în vigoare (Hotarârea Guvernului nr. 314/2001, cu completarile si modificarile ulterioare) activitatea comisiilor de dialog social prezinta o importanta deosebita, asigurând existenta unor relatii de parteneriat social - administratie, patronat, sindicate - care sa permita o informare reciproca permanenta asupra problemelor care sunt de interes pentru administratie sau pentru partenerii sociali.

Pentru proiectele de acte normative cu relevanta asupra mediului de afaceri, CNIPMMR sustine necesitatea consultarii cu prioritate a organizatiilor patronale reprezentative la nivel national, atât în faza elaborarii proiectului, cât si ulterior, propunerile acestora fiind deosebit de importante pentru îmbunatatirea cadrului legislativ si aplicarea legislatiei.

CNIPMMR considera pozitive unele modificari ale Legii nr. 31/1990, si anume:

• reducerea numarului minim de actionari pentru înfiintarea societatilor comerciale pe actiuni (de la 5 la 2 actionari);
• îmbunatatirea reglementarii statutului administratorilor, prin instituirea obligatiei lor de diligenta, de loialitate fata de societate si adoptarea regulii "judecatii de afaceri"- "bussiness judgment rule";
• reglementarea unor limite privind cumulul de mandate si realizarea unei distinctii între cumulul mandatelor în cazul administratorilor persoana fizica si a celor persoana juridica;
• reglementarea notiunii de "capital social autorizat" (valoarea cu care CA sau administratorul unic poate majora capitalul social al firmei, fara a fi necesara o hotarare a AGA) ;
• reglementarea votului în absenta în adunarea generala si a posibilitatii încheierii de conventii între actionari privind exercitarea dreptului de vot.

CNIPMMR considera necorespunzatoare si solicita modificarea urmatoarelor dispozitii din proiectul initiat de Ministerul Justitiei, formulând si propuneri concrete:
1. Neluarea în considerare a diferentei dintre societatile pe actiuni care sunt întreprinderi mici si mijlocii si societatile mari, precum si lipsa unei structuri flexibile, adaptabile la dimensiunea societatilor (nu pot fi aplicate aceleasi standarde pentru toate societatile pe actiuni, indiferent de marimea acestora);
2. Diferentierea societatilor pe actiuni în functie numai de existenta obligatiei legale de auditare a societatii nu asigura flexibilitatea necesara IMM-urilor;
3. Pentru societatile pe actiuni care îndeplinesc conditiile legale pentru încadrarea în categoria IMM nu se justifica reglementarea obligatiei de a avea cel putin trei administratori - art. 137 (2)-; obligatia delegarii functiei executive catre directori - art. 143 (5)-, instituirea obligatorie a unui comitet de audit în cadrul consiliului de administratie - art. 1401 (3). Prin actul constitutiv al societatii; aceasta trebuie sa aiba posibilitatea ca, în functie de marimea ei si de necesitatile separatiei interne a functiilor, sa decida în privinta structurii organizationale celei mai adecvate.

Pentru rezolvarea problemelor semnalate, CNIPMMR formuleaza urmatoarele propuneri:

• În diferentierea societatilor trebuie sa fie avuta în vedere în mod prioritar încadrarea acestora în categoria întreprinderilor mici si mijlocii, potrivit dispozitiilor Legii nr. 346/2004 privind stimularea înfiintarii si dezvoltarii întreprinderilor mici si mijlocii);
• Pentru societatile pe actiuni care îndeplinesc conditiile legale pentru încadrarea în categoria IMM trebuie asigurata posibilitatea de a avea un singur administrator, care sa decida asupra administrarii societatii, functia de control fiind în acest caz exercitata de adunarea generala a actionarilor, cu ajutorul cenzorilor.

4. Modificarea conditiilor de convocare a adunarii generale ordinare si extraordinare (marirea termenului de convocare a adunarii generale de la 15 zile la 30 de zile, reducerea procentului actionariatului care poate solicita convocarea adunarii generale extraordinare), precum si a cerintelor de cvorum si majoritate (reducerea acestora), care vor crea dificultati în activitatea societatilor comerciale si care cumulate au efecte negative asupra managementului acestora.

Pentru rezolvarea problemelor semnalate, CNIPMMR formuleaza urmatoarele propuneri:

• Mentinerea termenului minim de 15 zile pentru întrunirea Adunarii Generale - art. 117 alin. (2) si (4) din proiect (prin actul constitutiv al societatii, aceasta poate sa decida în privinta unui termen mai mare pentru convocarea Adunarii Generale);
• Stabilirea unor cerinte corespunzatoare de cvorum pentru Adunarea Generala: pentru validitatea deliberarilor adunarii ordinare sa fie necesara prezenta actionarilor care sa reprezinte cel putin o treime din capitalul social (în loc de o patrime, cât este prevazut în proiect si o jumatate cum este în prezent potrivit art. 112 alin. (1) din Legea nr. 31/1990);
• Stabilirea unor cerinte corespunzatoare de majoritate pentru validitatea deliberarilor Adunarii Generale: hotarârile Adunarii Generale sa fie luate cu majoritate de cel putin doua treimi din drepturile de vot detinute de actionarii prezenti, dar nu mai putin de jumatate din totalul drepturilor de vot detinute de actionari (în loc de majoritate simpla a voturilor exprimate, cât este prevazut în proiect), daca în actul constitutiv nu se prevede o majoritate mai mare;
• Stabilirea pentru validitatea deliberarilor adunarii generale extraordinare a conditiei prezentei actionarilor detinând cel putin o treime din numarul total de drepturi de vot (în loc de o patrime, cum este prevazut în proiect - art. 115), la prima convocare, iar pentru celelate convocari stabilirea conditiei prezentei actionarilor detinând cel putin o patrime din numarul total de drepturi de vot (în loc de a cincea parte, cum este prevazut în proiect - art. 115);
• modificarea cerintelor de majoritate stabilite pentru hotarârile Adunarii Generale si mentinerea limitelor existente în prezent în art. 115 din Legea nr. 31/1990 (hotarârile sa fie luate cu majoritate de cel putin doua treimi din drepturile de vot detinute de actionarii prezenti, dar nu mai putin de jumatate din totalul drepturilor de vot detinute de actionari, la prima convocare, iar pentru celelalte convocari, nu mai putin de o treime din totalul drepturilor de vot detinute de actionari).

5. Reglementarea unui sistem birocratic si costisitor privind exercitarea dreptului la informare si publicitate.

Exemplificam în acest sens:
Art. 117² din proiect:
(1) Situatia financiara anuala, raportul anual al consiliului de administratie si propunerea acestuia de distribuire a dividendelor se pun la dispozitia actionarilor la sediul societatii, de la data convocarii adunarii generale. La cerere, actionarilor li se vor elibera copii de pe aceste documente, pe cheltuiala lor.
(2) În cazul în care societatea detine o pagina de internet proprie, convocarea, orice alt punct adaugat pe ordinea de zi la cererea actionarilor, în conformitate cu art. 1171, precum si documentele prevazute la alin. (1) se publica si pe pagina de internet.
Art. 1433
Consiliul de administratie va solicita oficiului registrului comertului înregistrarea oricarei schimbari în persoana administratorilor sau directorilor si publicarea acestei modificari în Monitorul Oficial al României, Partea a IV a.
Art. 204
(4) Dupa fiecare modificare a actului constitutiv, consiliul de administratie va depune la registrul comertului, în termen de 15 zile, actul modificator si textul complet al actului constitutiv, actualizat cu toate modificarile, care vor fi înregistrate in temeiul hotarârii judecatorului delegat, cu exceptia situatiilor stipulate de articolul 223 alineatul (3) si articolul 226 alineatul (2), atunci când înregistrarea va fi efectuata pe baza hotarârii irevocabile de excludere sau retragere.
(5) Registrul comertului va înainta din oficiu actul modificator astfel înregistrat si o notificare asupra înregistrarii textului complet al actului constitutiv catre Monitorul Oficial al României, spre a fi publicate în Partea IV, pe cheltuiala societatii.

CNIPMMR propune simplificarea procedurilor exercitarii dreptului la informare si de publicitate.

6. Modificarea sistemului de stabilire si plata a dividendelor (reducerea termenului de plata, reglementarea conditiilor de transformare a actiunilor preferentiale în actiuni ordinare).

Pentru rezolvarea problemelor semnalate, CNIPMMR formuleaza urmatoarele propuneri:

• Mentinerea sistemului actual de stabilire si plata a dividendelor: dividendele sa fie platite asociatilor în termenul stabilit de catre adunarea generala a asociatilor sau, dupa caz, stabilit prin legile speciale, dar nu mai târziu de 8 luni de la data aprobarii situatiei financiare anuale aferente exercitiului financiar încheiat (în loc de 6 luni, cum este prevazut în proiect - art. 67 alin. 2). Motivatie: termenul maxim de plata a dividendelor nu este reglementat de directivele europene, iar prin actul constitutiv al societatii, aceasta poate sa decida în privinta unui termen mai mic de 8 luni în care se fie platite dividendele asociatilor;
• Stabilirea prin Actul constitutiv a conditiilor de transformare a actiunilor preferentiale în actiuni ordinare si eliminarea prevederii din proiect ca în cazul întârzierii platii dividendelor, actiunile preferentiale vor dobândi drept de vot pâna la plata dividendelor restante, daca acestea nu sunt platite în cursul anului urmator, împreuna cu dividendele corespunzatoare din acel an, cu luarea lor în calcul la stabilirea cvorumului si majoritatii.

7. Stabilirea unor clauze obligatorii suplimentare pentru actul constitutiv, si nu reducerea acestora. Art. 8 din proiect, pentru toate societatile, indiferent de marimea lor, stabileste obligatia mentionarii în cuprinsul actului constitutiv a directorilor, cu toate datele acestora. Directorii sunt salariati ai societatii, modificarea datelor lor având ca efect modificarea repetata a actului constitutiv. Având în vedere procedurile birocratice si costisitoare de publicitate, modificarile propuse vor avea efecte negative asupra mediului de afaceri.

CNIPMMR propune eliminarea mentiunilor din actul constitutiv privind directorii societatii, cu toate datele acestora.

8. Stabilirea unui termen mic pentru achitarea aportului în numerar si a unui termen mare pentru varsarea aportului în natura.
Art. 9 alin. 2 din proiect prevede ca: In cazul unei subscrieri integrale si simultane a capitalului social de catre toti semnatarii actului constitutiv actiunile emise pentru un aport în numerar trebuie achitate în momentul constituirii societatii în proportie de cel putin 30 % din valoarea lor nominala, cu exceptia situatiilor în care legea prevede altfel. Restul urmeaza sa fie achitat în termen de 12 luni de la data înmatricularii societatii, iar în situatiile în care actiunile sunt emise pentru un aport în natura, în momentul constituirii societatii, aportul putând fi varsat în termen de maximum cinci ani de la data înmatricularii societatii.

Având în vedere cresterea importanta a capitalului social al societatii pe actiuni, care nu poate fi mai mic de 92.500 lei, CNIPMMR propune modificarea termenului pentru varsarea aportului în numerar la maxim 24 de luni.

9. Încalcarea principiului simetriei alegerii si revocarii presedintelui consiliului de administratie de catre acelasi organism. Art. 140 alin. (1) din proiect prevede ca "prin actul constitutiv se poate stipula ca presedintele consiliului de administratie este numit de catre adunarea generala ordinara", iar alin. 3 al aceluiasi articol prevede ca "presedintele poate fi revocat oricând de catre consiliul de administratie".

CNIPMMR propune ca alegerea si revocarea presedintelui consiliului de administratie sa intre în competenta Adunarii Generale.

10. Reglementarea unui sistem birocratic privind exercitarea atributiilor Adunarii Generale în cazul societatilor cu raspundere limitata cu asociat unic.

Potrivit dispozitiilor art. 1961 din proiect, "În cazul societatilor cu raspundere limitata cu asociat unic, acesta va exercita atributiile adunarii generale a asociatilor societatii. Asociatul unic va consemna imediat orice decizie adoptata în conformitate cu alin. (1) într-un proces verbal pe care îl va semna."

CNIPMMR propune ca în cazul societatilor cu raspundere limitata cu asociat unic, deciziile adoptate sa fie semnate fara încheierea unor procese verbale, neexistând mai multi membri ai Adunarii Generale.
Procesul verbal se încheie în prezenta a cel putin doua persoane, iar în speta adunarea generala este constituita dintr-o singura persoana, si anume asociatul unic.